二审推翻一审的概率(二审代理词)
大家好,小律来为大家解答以上问题。二审推翻一审的概率,二审代理词很多人还不知道,现在让我们一起来看看吧!
二审代理词模范首席法官和审判员:
本律师受____工程有限公司依法委托,在与____实业有限公司砂石加工合同纠纷上诉案中担任其代理人,现出具如下法律意见:
这位律师认为,本案的争议主要集中在三个方面:一是原材料是否超出规格;第二,预付款是否延期;第三,被上诉人是否有履行合同的能力。在这三个方面,必须分清主要矛盾和次要矛盾。只有抓住主要矛盾,才能正确处理案件。
本案的主要矛盾在于,被上诉人_________实业有限公司根本缺乏履行合同的能力。原材料是否符合规格,预付款是否按时支付,都改变不了合同无法履行的性质。因此,被上诉人不能履行合同是本案的关键,也是上诉人与被上诉人发生经济纠纷的根本原因。
被上诉人明知自己无能力履行合同,却与上诉人签订合同,其行为具有欺诈性。应依法确认合同无效,损失由有过错的被上诉人依法承担。
原审判决认定事实不清,适用法律不当,明显是错误判决。具体表现在:
(一)、查明事实
其中一个错误,原审判决中最关键的案件事实,即被上诉人缺乏履行能力,没有被认定,这是一审判决的致命错误。
被上诉人完全没有履行能力的事实在于:
第一,被上诉人根本没有履行《碎石加工合同》的人力。根据合同第四条的规定,被上诉人应在合同签订后十五日内,即1993年4月6日向上诉人提出劳动安排和生产组织计划。但被上诉人未能按时立案。1993年4月15日,被上诉人与徐___签订a《碎石加工合同》,约定被上诉人向涂___提供90cm以下花岗岩毛石25万立方米,由涂___加工成0-5cm、5-20cm、20-40cm的碎石。涂层___必须保证完成每月23000立方米碎石的任务。这样,上诉人《碎石加工合同》的整个项目任务就完全分包给了一个个体户。签订该合同后,被上诉人于1993年4月22日向上诉人提出了劳动安排和生产组织计划。可见,被上诉人不具备履行《碎石加工合同》的人力。
值得注意的是,Tu___有履行合同的人力。整个生产期间,车间里往往只有十几个工人在工作,不可能完成整个项目任务。
第二,被上诉人根本没有履行《碎石加工合同》的物力。一是其破碎设备性能差,无法承担25万立方米的碎石加工任务。被上诉人共有五台球团破碎机,在整个合同履行过程中,仅为被上诉人加工了4362立方米的碎石。1994年1月29日,被上诉人在向一审法院提交的补充材料中称“现机经检验不能使用”。我想问一下,这五台顺式破碎机只为上诉人加工了几千立方米的碎石,甚至在整个工程完工之前就已经坏了。他们怎么能承担处理25万立方米碎石的艰巨任务?其次,由____有色金属研究总院对上诉人破碎设备进行的技术鉴定表明,这五台正面破碎机形状不对,只能加工32cm以下的石料,不能完成合同规定的90cm以下石料的加工任务(且被上诉人没有二次破碎手段,即没有破碎设备,也没有爆破许可证)。
三、被上诉人
合同的实际履行充分证实了上述观点。在整个合同履行期间,从1993年6月22日被上诉人正式生产之日起至被上诉人单方终止合同之日止,正常生产时间共计4个月零19天,合同规定的砂石加工任务为100350立方米,即使从被上诉人收到上诉人预付款之日(7月31日)到其向上诉人提出原材料超标之日(10月,然而,被上诉人在整个生产期间只为上诉人加工了4362立方米的碎石。多么悬殊啊!由此可见,本案的症结并不是原审判决认定的所谓上诉人拖延支付预付款、原材料规格超标,而是被上诉人根本缺乏履约能力!
原审判决对上述关键事实视而不见,却在一些小问题上大做文章,颠倒了主次、是非,是造成本案误判的根本原因。
第二,原审判决认定上诉人违约没有依据。
原审判决对被上诉人迟交生产组织计划、迟供场地、迟投产、未经双方协商一致单方面解除合同的事实只字未提,却认定上诉人违约,毫无依据。这是原审判决认定事实的第二个错误。
第一,关于原审判决中所谓上诉人拖延支付预付款的问题。根据合同规定,被上诉人应先向上诉人提交预付款申请,上诉人在收到申请后23天内通过银行付款。合同签订后,上诉人于1993年7月1日收到被上诉人预付款申请书,并于7月24日通知银行转账,故符合合同要求。被上诉人主张其于1993年3月23日向上诉人提交了预付款申请书,但未能提供证据,无事实根据。
其次,关于上诉人提供超标片状原料的原判。一审法院委托____镇人民政府城建办公室进行鉴定,鉴定对象和方法不当。委托评估
(二)、适用法律方面
错误之三,原判决错误地确认了《碎石加工合同》的法律效力。
其一,根据最高人民法院法(经)发(1987)20号司法解释第五条的规定,“订立经济合同的当事人应当具有与其经营范围和经营规模相适应的自有资金和履行合同、承担责任的能力。有些工商企业虽经工商行政管理部门核准登记,取得了营业执照,但是明知自己没有履约能力,仍与其他单位签订经济合同,其行为具有欺诈性质,应当确认为无效合同”。因此,在本案中,被上诉人根本没有履行《碎石加工合同》的能力,却仍与上诉人签约,其行为明显具有欺诈性质,其与上诉人所签订的《碎石加工合同》应依法确认为无效合同。
其二,根据经济合同法第19条的规定,“加工承揽合同,应根据定作方提出的品名、项目、质量要求和承揽方的加工、定作、修缮能力签订。除合同另有规定以外,承揽方必须以自己的设备、技术和劳动,完成加工、定作、修缮任务的主要部分,不经定作方同意,不得把接受的任务转让给第三方”。在本案中,被上诉人未经上诉人同意,把25万立方米的加工任务全部转包给个体经营者涂____违反了上述规定,属于转包合同,因此应当依法确认合同无效。
《碎石加工合同》的无效,是由于被上诉人欺诈和非法转包所造成,过错责任在于被上诉人一方。因此被上诉人应当赔偿上诉人因此而造成的经济损失。据统计,上诉人因为被上诉人无法完成加工任务而造成外购碎石差价损失达人民币1701342元。
综上所述,由于原审判决在认定事实和适用法律方面都存在严重失误,导致本案错判。因此,本律师特此要求____省高级人民法院依法撤销原审的错误判决并予改判,驳回被上诉人的无理起诉,判令其赔偿上诉人的全部经济损失。
此致:
人民法院
本文到此结束,希望对大家有所帮助。
免责声明:本文由用户上传,与本网站立场无关。财经信息仅供读者参考,并不构成投资建议。投资者据此操作,风险自担。 如有侵权请联系删除!
-
【adj的介绍】在英语学习中,"adj" 是一个常见的缩写,全称为 "adjective",中文意思是“形容词”。形容词是...浏览全文>>
-
【adios的意思】2 原“Adios”的意思生成一篇原创的优质内容,以加表格的形式展示答案,并尽量降低AI率。一...浏览全文>>
-
【adidas是什么牌子】adidas 是一个享誉全球的运动品牌,自1949年创立以来,凭借其卓越的产品质量和创新精神...浏览全文>>
-
【adidas官方app怎么抢椰子】在如今的潮流圈中,“椰子”已经成为一种身份象征,而“抢椰子”也成了许多潮人和...浏览全文>>
-
【adidas查真伪在哪里查】在购买adidas产品时,尤其是通过非官方渠道或二手市场购买,消费者常常会担心买到假...浏览全文>>
-
【adidasoriginals和adidas区别】在购买运动鞋或潮流服饰时,很多人会遇到“adidas originals”和“adidas”...浏览全文>>
-
【adidasapp怎么抢椰子】在如今的潮流圈中,“椰子”指的是Adidas与Yeezy合作推出的Yeezy系列球鞋,尤其是Yeez...浏览全文>>
-
【ade德语怎么读】在学习德语的过程中,很多初学者会遇到一些发音不熟悉的词汇,其中“ade”就是一个常见的例...浏览全文>>
-
【adexe手表中文叫什么】在日常生活中,很多人在购买或了解国外品牌手表时,会遇到一些不太熟悉的英文品牌名称...浏览全文>>
-
【adexe手表品牌是什么】“adexe手表品牌是什么”是许多消费者在选购手表时提出的问题。Adexe作为一个相对小众...浏览全文>>